Позитивистское законодательство

Содержание

• Теория юридического позитивизма
• Юридический позитивизм в конце XVIII века
• Кодификация французского права во время революции
• Кодификация законодательства Наполеона I
• Диссертации про юридический позитивизм

Теория юридического позитивизма

Юридический позитивизм в сфере права сводится к принципу «не думай, и действуй так, как надо». Это учение основывается на кодификации и систематизации принципов и правовых норм. При этом отсутствует оценка законов согласно философским теориям.

Сторонники юридического позитивизма считают, что существование и легальная пригодность законов с одной стороны и моральные качества законодательства с другой стороны — это разные вещи. Решение повиноваться или нет — моральный вопрос, а пригодность вопроса — технический вопрос, зависящий от легального критерия. «К чему усилия постигнуть источник справедливости, мерило права и не права, если жизнь требует лишь того, чтобы полиция бодрствовала, а судья имел в готовности на каждый случай надлежащую статью закона», — писал А. Ярош в работе «История идеи естественного права» (1882).

В связи с этим правовед Эгеншвиллер отмечал: «Верховные постулаты старой философии права ― регулирование отношений законом наперед, уничтожение судебного произвола и принцип писанного права ― оказались чистой утопией. Пусть лучше маленькие ошибки и несправедливости думающих и чувствующих судей, чем капризы этих бумажных тиранов».

Вместо «святости» и «верховенства закона», составляющих одну из классических догм юриспруденции, действует «узаконенный» произвол. Происходит нормативная «легализация» актов политического насилия, находящихся в прямом противоречии с основными конституционными нормами, декларирующими элементарные права и свободы граждан государства и произвол административных и судебных органов (К. Маркс, Соч. Т. 1. C. 158).

Сторонники юридического позитивизма противостоят естественному праву и утверждают, что существование нормативных законов всегда зависит от воли и сознания рациональных агентов (или групп агентов). Всякое правило, установленное государственными институтами, есть закон, обязательный к исполнению всеми. По сути, признаются только права, дарованные гражданину государством. Тем самым право сводится к воле государства. Но даже в условиях подлинной демократии такая ситуация вызывает сомнения.

Карл Бергбом в работе «Юриспруденция и философия права» (1892) выступал противником естественного права и доказывал, что юристам следует исходить только из действующего законодательства, так как «естественно-правовая» философия лишь удаляет юридическую науку от реальной действительности, а её теории не имеют никакой юридической ценности и вносят в юридическую науку совершенно неизбежный и вредный дуализм идеального и действительного права. Единственным источником права Бергбом признает положительный закон. Он настаивает на «логической законченности права» и его «беспробельности». Бергбом призывал отказаться от исследований истории развития и происхождения права, исключить исследования, содержащие оценку и критику современного права.

Если относиться к закону с позитивной точки зрения, то вопрос о легитимности не рассматривается как один из элементов, составляющих государственную власть. Поэтому позитивисты не предлагают ограничений против произвольных и принудительных действий представителей государственной власти.

Концепция кодификации законодательства в юридическом позитивизме в конце XVIII века

Идеологическая основа для укрепления позитивного права и сужения полномочий судьи подготавливались идеями рационализма, философией Канта и теорией разделения властей. В связи с этими и другими распространенными идеями эпохи Просвещения, мистическая воля буржуазного законодателя провозглашалась священной и нерушимой. Закон понимался как высшее выражение вечных начал Разума и Справедливости, не подлежащих никакому толкованию. Ничто и никто не мог быть разумнее и справедливее законов, исходящих от наиболее авторитетных и компетентных законодательных инстанций.

Позитивный закон, по мнению просветителей, имеет прецеденты и разделяется обществом или исполняется судами. Компетенция судьи должна ограничиваться логическими действиями, а судья не в праве повлиять на решение дела. Задача судьи, как и всякого другого гражданина, состояла в ознакомлении и повиновении воли законодателя. Прерогатива восполнения пробелов законодательства и разрешение спорных вопросов должна принадлежать создателю законов.

Принципы нового права были закреплены в ходе буржуазных революций. Главное, что определяло конституционное устройство того периода, это основные государственные принципы: народного, национального, государственного суверенитета; представительного правления; разделения властей; гарантированности основных прав и свобод. Были утверждены принципы равенства, уничтожения сословных привилегий и цеховых организаций, равенство в правах и перед судом, равные возможности каждого заниматься хозяйственной деятельностью по своему усмотрению.

Принцип свободы можно разделить на две части — личные и экономические права. Свобода личности означала право на безопасность, свободу слова, собраний, митингов, создания объединений, ассоциаций, и, главное, принцип свободы личности. Экономические права означали свободу распоряжаться собственностью, продавать свой труд; присваивать чужой труд, заключения договоров, хозяйственной деятельности без вмешательства государства, конкуренцию; и, главное, неприкосновенность частной собственности. Принцип законности служил тем основанием, которое определяет основы конституционного строя и государственных органов, и проявлялся в верховенстве права. Независимость судей и судебной системы отражала точное соблюдение законов в судебной деятельности, публичный характер судебного разбирательства, презумпцию невиновности, обоснованность приговора и решения, соразмерность наказания преступлению.

Утверждение об универсальном и вневременном значении кодификации законодательства опровергает следующая точка зрения: «Иерусалим был разрушен лишь потому, что в нем судили в строгом соответствии со словами Торы (еврейской Библии), не отступив от буквы законодательства, по принципу ʻʻпусть закон дырявит гору!ʼʼ» (Талмуд, Сингедрин, 66). Судить истинно, добиваясь абсолютной правды, вовсе не значит судить по букве закона. Всегда следует учитывать обстоятельства места и времени, и тогда суд не по букве закона можно будет считать истинным и справедливым. Этой старой и мудрой точке зрения вторят Карл Маркс с позиций критики буржуазного общества и правовед Эгеншвиллер, утверждавший, что «тирания мертвых текстов для современных культурных народов является более тяжкой, чем то, чего боялись прежде — произвола личных правителей».

Кодификация французского права во время революции

Партикуляризм, раздробленность, неполное оформление способов существования права, — всё это привело к тому, что в дореволюционной Франции право было весьма разнообразным. Накануне революции во Франции существовала правовая система, но она была архаической и сохраняла многие региональные особенности, а также пережитки феодального прошлого. Для Франции того времени была характерна рецепция римского права, так как это было обусловлено историческим развитием общества в этой стране. Франция явилась создателем романо-германской или континентальной правовой системы.

В ходе самой революции были сформулированы новые принципы. Широко использовалось национальное законодательство, которое пыталось в своих актах реализовать основные положения Декларации прав человека и гражданина. Робеспьер в речи от 9 ноября 1790 года утверждал: «Согласно общепризнанным принципам лишь законодатель может интерпретировать закон, который им создан». Институт обязательной отсылки к законодателю в случае необходимости интерпретации закона был введен законом от 16-24 августа 1790 года и закреплен в Конституции 1791 года.

Вместе с законодательными актами, предпринимались попытки систематизации уже принятого законодательства. Правовой основой упорядочивания правового материала явилось постановление Учредительного Собрания, согласно которому была определена необходимость составления кодекса гражданского и процессуального законодательства, простых и ясных по содержанию. Авторы предполагали создание фактической конституции. Итак, в Новое время юридическая кодификация пришла с Французской революцией.

Формой реализации обновленного законодательства стало создание уголовного кодекса Франции в 1791-ом году. Разработчиками этого юридического документа явились ведущие учёные Л.М. Лепелетье и другие, которые создали его с ясной и чёткой структурой. Уголовный Кодекс 1791 г. состоял из двух частей. Первая его часть была посвящена наказанию. Специфической особенностью Уголовного кодекса 1791 г. были абсолютно определённые санкции за каждое преступление, то есть каждому уголовному проступку соответствовало строго фиксированное наказание. Смертная казнь предусматривалась в 35-ти статьях, сохранялись позорящие наказания (публичный обряд умаления чести и достоинства, выставления к публичному столбу), каторжные работы и длительное одиночное заключение. Из анализа статей данного документа можно сделать вывод, что для него была характерна рецепция и преемственность.

Гражданский кодекс Наполеона I, УПК 1807 года, уголовный кодекс 1810 года и торговый кодекс

Гражданский кодекс 1804 года был составлен при непосредственном участии Наполеона, фигурой несомненно харизматической и стал действующим гражданским законом Франции. В последующие годы, за короткий отрезок времени, в частности благодаря энергии и самого Наполеона (с 1804 по 1810 г.), было принято множество других нормативных актов. Это было действующее гражданское законодательство эпохи капитализма. Кодекс Наполеона 1804 г. стал законом-компромиссом старого режима и революции. Во Франции в период революционных потрясений создавались условия и предпосылки не только для создания государства, но и для создания нового права. В ходе революций процесс становления правовых институтов определялся непосредственно ходом самой революции, иногда он значительно ускорялся. При этом рушились старые правовые образования, и по кирпичикам создавалось новое буржуазное право, которое постепенно приобретает характер единой системы. Так, французский юрист Жан Порталь (Порталис), составитель Кодекса Наполеона, в «Вводных речах» к этому документу рассматривал право как приказ, связанный с волей законодателя. Тем самым Порталис правоведение сводил к толкованию закона, оставляя в стороне рассуждения исторического, сравнительного и критического плана.

Деление права на частное и публичное исходит ещё от Рима. Структуры французского гражданского законодательства были восприняты и воспроизведены от римского права. Оно состоит из институтов: лица, вещи и обязательства. На такой системе было построено французское гражданское законодательство (которое было институциональным). Если их сравнить, то помимо наличия общей части, французский гражданский кодекс буквально воспроизводит терминологию римского права.

Кодекс 1804 г. обеспечивал определенные права личности, свободу предпринимательской деятельности и стал громадным шагом в развитии института гражданского права. При этом кодификация Наполеона и нравы буржуазного общества XIX века вновь обрекли женщин на зависимость от мужчин. Глава семьи был у себя дома полным хозяином, частная жизнь протекала за плотной завесой молчания, которая скрывала все недостатки этой системы. Во Франции в начале XIX века развод вообще был запрещен. Гражданский кодекс Франции 1804 года разрешил развод по некоторым основаниям, одним из которых являлась супружеская измена. Один из пунктов кодификации Наполеона, гласил, что юридическим отцом ребенка считался официальный муж его матери, независимо от того, кто был реальным отцом «по крови». Статья эта была совершенно неразумной и противоестественной, хотя и намерения при ее написании были благие.

Гражданский процессуальный кодекс впервые появляется во Франции в 1806-ом году, в его основе лежал ордонанс от 1667-го года. Факт принятия ГПК на основе дореволюционного ордонанса обуславливал и само содержание законодательства. Процесс был формальным и сложным. В процессе могли участвовать адвокаты. ГПК был очень большим по объёму, всего 10 томов.

Уголовно-процессуальное законодательство во Франции производилось по УПК 1807-го года, который стал первым процессуальным кодексом. Его принципы составляли презумпция невиновности, принцип гласности, состязательности, права обвиняемого на защиту и так далее. Эти принципы оказались долговременными. Кодекс смешивал две формы проведения процесса ― состязательную и розыскную. Положение обвиняемого определялось в качестве одного из активных участников процесса. В силу этого председатель в суде также имел активные права.

В 1810-ом году принимается новый уголовный кодекс Франции, который оказал огромное влияние на действующее в настоящий момент уголовное законодательство Франции. В целом кодификация построена на следующих основных принципах: равенство всех перед законом, пропорциональность наказания, недопустимости действия обратной силы закона, принцип законности.

Кодекс состоял из 4-х частей. 1-ая, и 2-ая часть составляли общую часть УК. В 4-ой части говорилось о нарушении полицейских правил. По этой кодификации сложилась трехстепенная характеристика правонарушений: преступления, проступки и нарушения полицейских правил. Вводилась ответственность за посягательства против личность и семьи императора. Кроме того, рассматривались правонарушения против внутреннего порядка в государстве. Довольно хорошо был разработан раздел о преступлениях против собственности. В связи со структурой УК различают следующие виды уголовного наказания: смертная казнь, различные позорящие наказания, каторжные работы, тюремное заключение, лишение на определённый срок гражданских и семейных прав, штраф. Полицейские наказания включали тюремное заключение от 1-5-ти дней, денежные штрафы, конфискацию имущества.

Важное значение для процесса регулирования общественных экономических отношений имел Торговый кодекс (TK). Его существование и реализация содержащихся в нём требований свидетельствуют о развитии торгово-экономических отношений во Франции в тот период. В Новое время появляется ещё одна отрасль ― торговое право, оно было связано с развитием капиталистических средств производства. В этом явлении проявляется двойственность гражданского законодательства. В XVIII веке субъектами гражданских правоотношений стали новые юридические лица. Порядок и способ образования таких учреждений строго регламентировался в ТК. Была установлена имущественная и иная ответственность между субъектами торговых отношений. Торговое законодательство послужило дальнейшему развитию института договорного права. Принципы, которые определяли гражданское законодательство: свобода договора, положение о том, что договор является законом, обязательным для исполнения, составление договора таким образом, чтобы не было возможности его обойти. В TK также определяется основание ответственности ― наличие вины. Важной сферой правового регулирования являлись отношения между государством и личностью. Также государство могло выступать посредником между физическими и юридическими лицами.

*****

Наряду с гражданским законодательством во французской системе права времен Наполеона необходимо говорить о уголовном праве, уголовно-процессуальном и гражданско-процессуальном праве. Именно поэтому когда говорят о кодексе Наполеона, имеют в виду в большинстве случаев всю правовую систему эпохи Наполеона. Кодекс Наполеона применим для континентальных стран Европы XIX — начала XX вв. Вне этого исторического времени и пространства он в большинстве случаев теряет свою актуальность и применимость.

В истории государственно-правового строительства каждая из стран реализовывала эти принципы по-своему. Сам процесс становления во Франции новой правовой системы (права) после революции 1789 года был растянут во времени на несколько веков (XVIII — XX). Он характеризуется определёнными чертами, собственно и позволяющих нам говорить о новом праве. Развитие нового права во Франции носило эволюционный характер, в этом процесс не было революций. Развитие определялось как способом существования, так и способом развития права. Способы существования права сводились к законодательству и систематизации права. Способы развития нового права, в том числе и кодекса Наполеона, были связаны с порядком усвоения предшествующего правового материала и его переосмысления. Способы развития нового французского права были преемственность, рецепция, правовая экспансия и заимствование.

Выбор темы диссертации про юридический позитивизм

В СССР и современной России исследования «юридического позитивизма», гражданского и других французских кодексов эпохи правления императора Наполеона I заняли свою нишу в диссертациях преимущественно по специальности ʻʻ12.00.01 — Теория и история государства и праваʼʼ (ʻʻ5.1.1. Теоретико-исторические правовые наукиʼʼ с 2021 года). Да, есть такая отдушина для «тыжюристов» с низкой квалификацией и кафедральных мальчиков.

В зарубежном правоведении данная проблема изучена «вдоль и поперёк», и поэтому почти у всех российских диссертаций по данной тематике есть одна общая и характерная черта — если убрать из «кирпича» всю «воду», то текст диссера, содержащий хоть какую-то научную новизну, может быть сокращён до половины авторского листа и напечатан в виде полноценной статьи на дюжину страниц в рецензируемом журнале …

Если Вы всё же решили выбрать темой диссертационного исследования «юридический позитивизм» для защиты диссертации на соискание учёной степени кандидата/доктора юридических наук, то учтите все вышеперечисленные ограничения, связанные с данной отраслью научных исследований. Поскольку по данной тематике издано десятки монографий и учебных пособий, а также опубликовано сотни статей, выбирать подобную тему для диссертации — занятие крайне малоперспективное из-за отсутствия научной новизны. Тем не менее, некоторые российские аспиранты таки решились на выбор темы по «юридической наполеонике»

Диссертации по теме «юридический позитивизм»

• Нур Фарахат, М. Юридический позитивизм: Критический анализ: Диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.01 — Теория и история государства и права /Московский государственный университет им. М. В. Ломоносова. Юридический факультет. М., 1975.
• Пищулин Александр Владимирович. Юридический позитивизм в современном правопонимании: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.01 / Пищулин Александр Владимирович; [Место защиты: Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова].- Москва, 2010. 170 с.
• Никонов, Леонид Александрович. Проблема взаимосвязи государства и общества в философии русского позитивизма: дис. … кандидата философских наук: 09.00.03 [Место защиты: Твер. гос. ун-т]. Тверь, 2010.
• Ревнов, Борис Александрович. Классический позитивизм и нормативизм Ганса Кельзена: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.01 / Ревнов Борис Александрович; [Место защиты: Рос. акад. нар. хоз-ва и гос. службы при Президенте РФ]. Москва, 2014. 193 с.
• Краевский, Арсений Александрович. Чистое учение о праве Ганса Кельзена и современный юридический позитивизм : диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.01 / Краевский Арсений Александрович; [Место защиты: Ин-т государства и права РАН]. Санкт-Петербург, 2014. 231 с.

Советские и российские дисертации по кодексу Наполеона I

• Водкин, Михаил Юрьевич. Проблемы рецепции римского права собственности в европейских кодификациях XIX — XX вв.: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.01 — Теория и история права и государства; История учений о праве и государстве; Науч. рук. О. Е. Финогентова. Казань, 2007.
• Туйкина, Юлия Руслановна. Историческое соотношение российского гражданского законодательства XVIII — XIX веков и Кодекса Наполеона 1804 года: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.01. Уфа, 2002. 160 с.
• Черных, Т. П. (Татьяна Петровна). Эволюция брачно-семейного права по французскому гражданскому кодексу (Кодексу Наполеона) с 1804 года по настоящее время: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.01 — Теория и история государства и права; история политических и правовых учений /Всесоюзный юридический заочный институт. М.,1982.